摘要：近日，刘晓庆被举报“偷税”事引起了网络热议、上了热榜。有报道称“王某举报刘晓庆通过名下小微企业上海弈熙文化传媒中心，以‘形象代言费’名义将330万元借款转为个人收入，并开具6%税点的增值税发票规避27%以上的个人所得税”，上海税务部门深夜回应正依法依规办理。

多年前，作为中国前几位的明星，刘晓庆曾因“偷税”陷入囹圄，有关传说飞扬，但姜文等好友为她奔波张撑令人敬佩；刘晓庆曾经撰文回顾狱中经历，也令人钦佩刘晓庆作为川妹子的坚强，如同她当年因主演《小花》《FURONG镇》而永远让我们尊敬其为真正的艺术家。

无论舆论纷杂或此前对刘晓庆的观感、抑或近年她的某些花边新闻等，作为法律人，我们却仍需要以法律理性来考量评析。

笔者及律所团队近几年也接受了类似刘晓庆“偷税”案的法律服务，对刘案类似情形有着很为详尽的调研研究，现评析如下：

一、经查，上海弈熙文化传媒中心（以下简称“弈熙”）是个人独资企业，投资人是刘晓庆。即使举报属实，该案实际上也是刘晓庆为了减少个人所得税，通过将个人收入转入独资企业收入、或藉用增值税发票抵扣的形式逃避交税义务。

对个人收入是否可以转作为个人独资企业的收入，在当前中国税务法规政策和企业法规政策情形下，需要指出“法无禁止皆可为”，或者说此也正是法律赋予的某种“空间”；但是，由于税务部门对此有裁量评定之行政权力，且现也在税务部门调查处理中，故笔者在此暂不过多评析；如果刘晓庆对税务部门的处理意见有异议，其可以依法申请复议及至行政诉讼，相信经法院的最终审判后有关规则也将成为中国类似情形的行为标准、处理标准。

由于有一些网民担心刘晓庆因为该税案再陷囹圄，因此，笔者更主要是评析刘晓庆被举报的情形是否可能被追究刑事责任？而此情形也正涉及当前最高法院、最高检察院关于逃税罪中“虚抵进项税额”的不同理解乃至分歧。

实际上，据笔者等调研，除刘晓庆该个案外，全国各地类似案件较多，而由于如上两高之分歧，也亟需有一明确的规定以统一处理，更助益本案处理。

刘晓庆被举报偷税案的相关法律要点

一、关于虚开增值税发票、虚开普通发票及逃税罪的辨析

本案核心在于刘晓庆目前被举报称虚开了增值税普通发票，但实际及实质涉嫌的是“偷逃”个人所得税。

第一，关于虚开增值税专用发票，两高的共识在于：行为人偷逃的是增值税而非个人所得税。故刘晓庆及弈熙不构成虚开增值税专用发票罪，而有可能被某些机械的司法人员司法机关认定为虚开普通发票罪。

至于虚开增值税发票和虚开普通发票的关系，目前尚不存在明确的权威观点。基于虚开增值税专用发票的目的为偷逃增值税这一逻辑，虚开普通发票的目的也应为偷逃相应税款；但具体为什么税款，实践和理论中均在较大争议，两高也没有展开论述。

第二，关于不能定虚开增值税专用发票并转而定虚开普通发票的观点，有支持者认为：行为人主要利用发票的做账功能，故即使不定虚开增值税专票，定虚开普通发票不存在问题。但两高并未支持这一观点，在理解与适用中也找不到相关内容；换言之，不能定虚开增值税专用发票的，出路并不在虚开普通发票上。

第三，如果行为人偷逃的是个人所得税，而与增值税无关，由此则产生了第三种意见，即认定为是逃税行为，该观点在实践中也大量存在。

二、关于案件处理途径的推演----基于行为人开具的发票类型不同，就案件处理方向进行推演）

1、行为人虚开的发票为增值税普通发票

增值税发票分为增值税专用发票及增值税普通发票，但一些司法机关人员（主要是一些公安、检察人员）存在观点认为：只要跟增值税专用发票相关，就按照虚开增值税专用发票处理。而最高法院认为：如果用虚抵进项税额去逃税的，在应纳税义务范围内定逃税罪；超出应纳税义务范围，按照想象竞合犯择一重罪处罚。

假定刘晓庆逃避的税款应并未超过应纳税义务范围。关于应纳税义务范围的理解，可举例理解：比如，某年需缴纳10万元的个人所得税，行为人在应纳税金额的10万元之内通过虚开增值税普通发票偷逃税款/个人所得税，则是逃税；但如在应纳税金额10万以外还多虚开了增值税普通发票，即多逃了2、3万税款，此时应按照想象竞合择一重罪来处。此是最高法院的观点，最高检对此是不同意的。因此如果逃的是个人所得税，应当认定为逃税罪。

2、行为人虚开的发票为普通发票

如虚开的为普通发票，则只涉及逃税罪。2023年，最高法院研究室发布了逃税罪的案例（见文后所载），此可以提请司法机关办案人员，提醒其从逃税罪角度考虑。

但相关案例已经明确，逃税罪必须经过行政的前置程序，若没有则不能追究刑事责任。

在实践中，某些法官和检察官的思路相对简单、机械，只要看到虚开的字眼，就考虑虚开而非逃税。所以，基于本案的“案情”，应当弱化虚开行为，而从逃税的角度考量。

在现检察院就涉税案件存在较大争议、各方观点不一，在部分一线办案人员对涉税情况缺乏深入理解的情形下，应主动梳理案情及如上法律逻辑，导向逃税的实质和路径。

三、总结归纳

一、刘晓庆如涉嫌刑案应考量评析的核心逻辑

核心逻辑在于逃税罪与虚开发票相关罪名辨析的观点变化：

此前，各方普遍认为，无论是虚开增值还是普通发票，均与逃税行为无关。但现最高法院明确：虚抵进项税额，即用虚开的增值税专用发票去抵扣进项税，在应纳税义务范围定逃税罪。这个观点十分重要，但目前与最高检的观点存在分歧。无论现存争议如何，应强调行为人逃的是个人所得税而非增值税，由此向逃税罪方向着眼。

二、参考依据

长三角法治创新研究中心研究员任素贤【原上海市第二中级人民法院刑庭庭长】关于涉税犯罪发布的数篇文章、姚龙兵等发布的《的理解与适用》、人民法院案例库2023年涉逃税罪无罪典型案例（（2019）最高法刑申231号、（2019）鄂刑再5号）。

最高人民法院再审决定书(2019)最高法刑申231号

湖北省高级人民法院刑事判决书(2019)鄂刑再5号

李献明逃避缴纳税款再审刑事判决书

原公诉机关湖北省荆州市沙市区人民检察院。

申诉单位(一审被告单位、二审上诉单位)湖北洁达环境工程有限公司(以下简称“洁达公司”)，住所地荆州市沙市区北京路**。

法定代表人李献明，系该公司董事长。

诉讼代表人周丹，男，1961年7月9日出生，洁达公司办公室主任，住荆州市沙市区。

申诉人(一审被告人、二审上诉人)李献明，男，1956年5月5日出生于，汉族，大学文化程度，洁达公司法定代表人，住荆州市沙市区。因本案于2007年11月26日被荆州市公安局沙市区分局取保候审。2010年4月29日被判处免予刑事处罚。

辩护人荣延春，湖北昭信律师事务所律师。

湖北省荆州市沙市区人民法院审理荆州市沙市区人民检察院指控被告单位洁达公司、被告人李献明犯逃避缴纳税款罪一案，于2009年9月19日作出[2009]沙刑初字第151号刑事判决：一、被告单位湖北洁达环境工程有限公司犯逃避缴纳税款罪，判处罚金45万元(人民币，下同)。二、被告人李献明犯逃避缴纳税款罪，判处有期徒刑三年，并处罚金45万元。三、追缴逃避缴纳税款446292.51元上缴国库。

原审被告单位洁达公司和原审被告人李献明均不服，向荆州市中级人民法院(以下简称“荆州中院”)提出上诉。荆州中院于2009年11月19日作出〔2009〕鄂荆中刑终字第132号刑事裁定，撤销荆州市沙市区人民法院[2009]沙刑初字第151号刑事判决;发回荆州市沙市区人民法院重新审判。荆州市沙市区人民法院依法另行组成合议庭重新审理后，于2010年4月29日作出[2010]沙刑初字第9号刑事判决：一、被告单位湖北洁达环境工程有限公司(原湖北洁达清洗工程有限公司)犯逃税罪，判处罚金65万元(已缴纳30万元，余款限于判决生效后五个月内缴清)。二、被告人李献明犯逃税罪，免予刑事处罚。三、退缴的逃税税款446292.51元，依法上缴国库。

洁达公司和李献明仍不服，又向荆州中院提出上诉，在二审审理过程中，洁达公司和李献明均申请撤回上诉，荆州中院于2010年7月22日作出〔2010〕鄂荆中刑终字第49号刑事裁定，准许上诉人撤回上诉。判决发生法律效力后，洁达公司以公司经营困难，仅能维持生计为由申请减免罚金20万元，荆州市沙市区人民法院于2010年7月27日作出[2010]沙刑执字第9号刑事裁定：对犯罪单位洁达公司减少罚金20万元。

洁达公司和李献明对荆州市沙市区人民法院[2010]沙刑初字第9号刑事判决不服，向该院提出申诉，该院复查后于2011年6月7日作出[2011]沙刑监字第1号驳回申诉通知，驳回了洁达公司和李献明的申诉。洁达公司和李献明仍不服，向荆州中院提出申诉，荆州中院于2012年12月5日作出〔2012〕鄂荆州中刑申字第6号驳回申诉通知，驳回了洁达公司和李献明的申诉。

洁达公司和李献明遂向本院提出申诉，本院于2013年7月19日作出(2013)鄂刑申字第00041号再审决定，指令荆州市荆州区人民法院对本案进行再审;再审期间，不停止原判决的执行。荆州市荆州区人民法院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，并于2014年6月13日作出(2013)鄂荆州区刑再字第00001号刑事裁定：一、驳回原审被告单位洁达公司、原审被告人李献明的申诉;二、维持荆州市沙市区人民法院[2010]沙刑初字第9号刑事判决。

洁达公司和李献明还不服，再次向荆州中院提出上诉，荆州中院于2015年4月30日作出(2014)鄂荆州中刑再终字第00001号刑事裁定，驳回上诉单位洁达公司、上诉人李献明的上诉;维持荆州市荆州区人民法院(2013)鄂荆州区刑再字第00001号刑事裁定。

洁达公司和李献明不服，又向本院提出申诉。本院于2017年7月10日作出(2015)鄂刑再申字第00013号再审决定，提审本案，并于2018年8月28日作出(2018)鄂刑再1号刑事裁定，驳回被告单位及李献明的申诉;维持湖北省荆州市中级人民法院(2014)鄂荆州中刑再终字第00001号刑事裁定。

洁达公司及李献明仍不服，申诉至最高人民法院。最高人民法院于2019年9月11日作出(2019)最高法刑申231号再审决定，指令本院对本案进行再审。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省人民检察院指派检察员许诗谊、涂青出庭履行职务，申诉单位的诉讼代表人周丹、申诉人李献明及其辩护人荣延春到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并报审判委员会讨论决定，现已审理终结。

荆州市沙市区人民法院一审查明：2003年1月至10月，被告人李献明系荆州市洁达化学清洗实业公司的法定代表人。2003年10月29日，荆州市洁达化学清洗实业公司改制后，又成立了荆州市洁达化学清洗有限公司，法定代表人仍为李献明。2005年11月，该公司在工商行政管理局申请将名称变更为湖北洁达清洗工程有限公司。2007年12月，湖北洁达清洗工程有限公司变更为湖北洁达环境工程有限公司。2003年至2009年间，该公司主要经营各种设备污垢现场清洗，工业废水处理设备的设计、安装、维护，以及自有房地产租赁等业务。2003年至2007年间，洁达公司和原荆州市洁达化学清洗实业公司收入总额为7320445.51元，应缴纳税款803413.14元，已缴纳税款357120.63元，逃避缴纳税款共计446292.51元。

另查明，2007年9月11日，原荆州市地方税务局稽查局将被告单位洁达公司、被告人李献明涉嫌逃税案移送公安机关，同年9月25日公安机关立案，李献明于9月30日经公安机关传唤后先后于同年9月30日、11月1日补缴了税款458069.08元。本案一审重审阶段，洁达公司、李献明均表示认罪，并已缴纳罚金30万元。

一审判决后，被告单位洁达公司已按生效判决足额缴纳了判处罚金的剩余部分15万元。

认定上述事实的证据有洁达公司2004年至2007年的收入帐及清洗业务合同、2003年收入发票、纳税申报表及已缴纳款凭证、被告人的身份材料、工商登记及企业法人营业执照、税务登记证、荆州市科学技术局对被告单位原公司的情况说明、原荆州市地方税务局《关于湖北洁达清洗工程有限公司提供管道清洗业务征收流转税的批复》《关于湖北洁达清洗工程有限公司涉嫌偷税移送公安机关侦查的报告》、荆州市地方税务局稽查局荆地税稽移[2007]1号涉税案件移送书、荆州市公安局沙市区分局关于李献明偷税案工作情况说明、公安机关立案决定书和工作说明、证人周某、蔡某、梁某、喻某的证言、鄂某师鉴字[2009]第005号鉴证报告、荆明鉴[2009]001号司法会计鉴定意见书、湖北省罚没款票据以及被告人供述及辩解等。

荆州市荆州区人民法院再审、荆州中院二审及本院第一次再审查明的事实和证据，与荆州市沙市区人民法院发生法律效力的一审判决一致。

申诉单位洁达公司申诉提出：请求撤销原判，宣告无罪。

申诉人李献明及其辩护人提出：1.原判将鉴定结论中认为的“少缴税费”转换概念，认定为逃税数额，事实不清，定性错误。2.原判认定洁达公司和李献明采取隐瞒、欺骗等手段，进行虚假纳税申报或不申报，没有证据予以支撑。3.根据《中华人民共和国刑法》第十二条规定的从旧兼从轻原则，本案应适用经《中华人民共和国刑法修正案(七)》(以下简称《刑法修正案(七)》)修订后《刑法》第二百零一条第四款的规定，洁达公司及李献明的行为不构成犯罪。

湖北省人民检察院出庭检察员发表如下出庭意见：1.生效判决认定原审被告单位洁达公司和原审被告人李献明逃避缴纳税款的事实清楚。2.本案已有湖北智博税务师事务有限公司作出的鄂某师鉴字[2009]第005号鉴证报告在卷，系专业部门出具的意见，具有鉴定主体合法和程序合法性，应当可以采用，对于当事人漏缴税款总额，生效判决认定数额，具有相关证据证实。3.申诉人虽然没有直接采取销毁账目等恶劣手段逃税，但也不能完全否定其逃税的故意，申诉人对漏缴税款有一定主观过错。4.本案对当事人应当先行行政追缴或行政处罚，再进入刑事追诉程序。相关行政机构没有经过行政追缴或行政处罚程序，且当事人已补缴完税款，应当适用《中华人民共和国刑法》第二百零一条第四款的规定。

本院再审查明的事实和证据与原一、二审及再审认定的事实和证据一致。本院再审期间，控辩双方均未提供新的证据。

本院认为，原一、二审及再审认定洁达公司少缴税款446292.51元的事实清楚，证据确实、充分，申诉单位洁达公司和申诉人李献明对该事实并无异议。关于申诉人李献明及其辩护人以及湖北省人民检察院关于法律适用的申辩意见及出庭意见。经查，本案税务机关将本案移交公安机关处理时，《刑法修正案(七)》尚未出台，但公安机关最终移送审查起诉，检察机关提起公诉、原审法院作出一审裁判的时间均在《刑法修正案(七)》施行之后。根据《中华人民共和国刑法》第十二条的规定，本案应适用经《刑法修正案(七)》修订后的《中华人民共和国刑法》第二百零一条第四款的规定。修订后的《中华人民共和国刑法》第二百零一条第四款规定“有第一款行为，经税务机关依法下达追缴通知后，补缴应纳税款，缴纳滞纳金，已受行政处罚的，不予追究刑事责任”。《刑法》作出这一修订的目的一方面是为保护税收征收管理秩序，有利于税务机关追缴税款，另一方面也给予纳税义务人纠正纳税行为的机会，对于维护企业正常经营发展具有重要作用。根据《中华人民共和国税收征收管理法》的相关规定，税务部门在发现洁达公司可能有逃税行为后，应当先由税务稽查部门进行税务检查，根据检查结论对纳税人进行纳税追缴或行政处罚，对涉嫌刑事犯罪的纳税人移送公安机关立案侦查。本案未经税务机关依法下达追缴通知即直接移送公安机关立案侦查并追究洁达公司和李献明的刑事责任，剥夺了纳税义务人纠正纳税行为的权利，没有经过行政处置程序而由侦查机关直接介入，不符合《刑法》修订后的立法精神。洁达公司、李献明在侦查阶段补缴全部少缴税款，后又根据原生效判决缴纳了判罚的全部罚金。对洁达公司、李献明应当适用《中华人民共和国刑法》第二百零一条第四款的规定，不予追究刑事责任。对洁达公司、李献明及其辩护人提出的申辩意见和检察机关的出庭意见，本院均予以采纳。洁达公司曾经是一家优秀的科技服务型企业，拥有专利技术，其法定代表人李献明亦曾是荆州市政协委员，但因本案未经行政处置程序而直接追究洁达公司及李献明个人的刑事责任，对企业的经营、发展造成了不良影响，故对原一、二审及再审裁判适用法律的错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第十二条、第二百零一条第四款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十三条第(三)项、第二百五十六条及最高人民法院《关于适用的解释》第三百八十四条第二款、第三百八十九条第一款第(三)项之规定，判决如下：

一、撤销本院(2018)鄂刑再1号刑事裁定、湖北省荆州市中级人民法院(2014)鄂荆州中刑再终字第00001号刑事裁定、荆州市荆州区人民法院(2013)鄂荆州区刑再字第00001号刑事裁定及荆州市沙市区人民法院[2010]沙刑初字第9号刑事判决。

二、申诉单位湖北洁达环境工程有限公司无罪。

三、申诉人李献明无罪。

本判决为终审判决。

审判长刘刚

审判员王青

审判员李艳芳

二〇二〇年十二月三十日

来源：范凯洲l律师